2010年司法考试《经济法》限制竞争行为复习资料

王春渊

　　反不正当竞争法是调整在制止不正当竞争过程中发生的社会关系的法律规范的总称。我国于1993年9月2日通过了中华人民共和国反不正当竞争法，共五章33条。我国反不正当竞争法的立法目的是为了保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护正当竞争，制止不正当竞争，保护经营者和消费者的合法权益。反不正当竞争法的基本原则包括自愿、公平、平等、诚实信用、遵守公认商业道德以及不得滥用竞争权利等原则。
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# A# m) [- y' K7 j" I' d　　限制竞争行为是指妨碍甚至完全阻止、排除市场主体进行竞争的协议和行为。在我国，限制竞争行为的实施者通常为两类主体，一是公用企业或其他依法具有独占地位的经营者，二是政府及其所属部门。1993年立法时，限制竞争的方式常见的有两种：一是附加不合理条件，二是在招标投标中非法串通。因此我国反不正当竞争法有针对性地列举出四种情形作为不正当竞争行为加以禁止。现将四种情形分述如下：

　　(一)公用企业或其他依法具有独占地位的经营者的限制竞争行为

* }/ [: x. L* {: k7 x　　1.总体概述。为了使该条规定具有可操作性，1993年12月9日国家工商行政管理局发布了《关于禁止公用企业限制竞争行为的若干规定》(“第20号令”)。依照该规定：公用企业，是指涉及公用事业的经营者，包括供水、供电、供热、供气、邮政、电讯、交通运输等行业的经营者。由于各种原因，公用企业和依法具有独占地位的企业所提供的商品或服务一般都具有某种程度的垄断，使这些企业天然具有某种经济优势，如何防止其滥用这种优势地位妨碍公平竞争及侵害消费者的合法权益，就成为反不正当竞争法的一项任务。
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　　根据国家工商局第20号令，公用企业和依法具有独占地位的企业，在市场交易中不得实施下列限制竞争的行为：(1)限定用户、消费者只能购买和使用其附带提供的相关产品，而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类商品;(2)限定用户、消费者只能购买和使用其指定的经营者生产或者经销的商品，而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类商品;(3)强制用户、消费者购买其提供的不必要的商品及配件;(4)强制用户、消费者购买其指定的经营者提供的不必要的商品;(5)以检验商品质量、性能等为借口，阻碍用户、消费者购买、使用其他经营者提供的符合技术标准要求的其他商品;(6)对不接受其不合理条件的用户、消费者拒绝、中断或者削减供应相关商品，或者滥收费用;(7)其他限制竞争的行为。

) q. P6 |8 n  b1 c　　2.行为要件。根据上述规定，公用企业或者其他依法具有独占地位的企业限制竞争行为的构成要件有三：第一，主体具有特殊性，即必须是公用企业或者依法具有独占地位的企业;第二，行为的特定性，即主体利用自己优势地位实施了法律、行政法规明文禁止的限制竞争行为;第三，行为具有现实或潜在社会危害性，表现在一方面排挤了其他经营者的公平竞争，另一方面损害了消费者和用户的合法权益。

3 x# F6 D' {9 P; _; x7 I1 a. F　　3.法律责任。公用企业和其他依法具有独占地位的企业若违犯法律、行政规章的规定，实施上述行为的，应承担相应的法律责任。工商行政管理机关可责令其停止违法行为，并可根据情节，处以5万元以上20万元以下罚款。被指定的经营者借此销售质次价高的商品和滥收费用的，工商行政管理机关可没收违法所得，并可根据情节，处以非法所得1倍以上3倍以下的罚款。考虑到这种限制竞争行为的主体具有特殊性，法律规定有权查处公用企业或依法具有独占地位企业限制竞争行为的职能部门是省级或设区的市的工商行政管理机关，不包括县级工商行政管理机关。

　　(二)政府及其所属部门限制竞争行为

- I9 w8 H# k. f. |; V6 X$ |　　政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。该条是对政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制竞争行为的禁止性规定。其中第1款禁止其实施行政性强制经营行为，第2款禁止其实施地区封锁行为。

　　这种行为，违反了依法行政的原则，损害了法律保护的市场竞争秩序。同时，由于这种行为是政府及其所属部门所为，又滋生着官商结合、权钱交易等腐败因素，其危害性极大。地区封锁行为，是指地方政府及其所属部门以行政权力为后盾，无法律依据地限制商品在本地和外地之间正常流通，以牟取地方利益的行为。这种行为，人为地分割市场，影响全国性市场经济体系结构的统一和完善，必须予以禁止。

　　1.行为要件。认定政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争行为，应把握的要点有三：第一，行为主体限于政府及其所属部门。这里的“政府”指除中央政府外的各级人民政府，“政府所属部门”指中央机构中的各有关职能部门(部、委、局等)和地方各级政府的职能部门。第二，政府及其所属部门，实施了法律、行政法规禁止的限制竞争行为，亦即客观上有滥用行政权力的事实。第三，政府及其所属部门滥用行政权力实施限制竞争的行为，其目的在于保护本部门、本地区的利益，从而损害外地经营者和本地消费者的合法权益。

" b+ V% B" Z% h# X3 N" h& z& |　　2.法律责任。根据反不正当竞争法第30条的规定，政府及其所属部门实施了该法第7条所禁止的滥用行政权力的行为，限定他人购买指定的经营者的商品、限制其他经营者正当的经营活动，或者限制商品在地区之间正常流通的，由上级机关责令其改正;情节严重的，由同级或者上级机关对直接责任人员给予行政处分。被指定的经营者借此销售质次价高商品或者滥收费用的，监督检查部门应没收违法所得，还可根据情节处以违法所得1倍以上3倍以下的罚款。
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　　(三)搭售或附加其他不合理条件的行为

　　反不正当竞争法第12条规定：经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或附加其他不合理的条件。该条涉及的是附条件交易行为。根据民法通则以及合同法的有关规定，在交易中一方或双方均可附加一定的条件，但附条件必须合理合法。否则，可能导致合同无效，或导致受害一方依竞争法提起诉讼。搭售是附加不合理条件行为中的一种，是指经营者出售商品时，违背对方的意愿，强行搭配其他商品的行为。在制定反不正当竞争法时，搭售行为相当普遍，因此被作为限制竞争的方式之一而特别予以禁止。其他不合理条件，是指搭售以外的不合理的交易条件，如限制转售区域、限制技术受让方在合同技术的基础上进行新技术的研制开发等。
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% L5 t; v/ |2 u/ W% f3 R: h2 R　　1.行为要件。判断交易行为中是否存在搭售，应从以下三个方面进行判断：第一，搭售行为的主体是经营者，并且通常是具有经营优势的经营者;如果是其他主体(如国家行政机关、有一定行政职能的事业单位等)则可能构成其他限制竞争行为而非搭售行为;第二，所搭商品违背购买者的意愿;第三，搭售行为不当阻碍甚至剥夺了同行业竞争对手相关产品的交易机会。
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  \5 X1 ?  T/ |  @1 Y　　2.法律责任。在反不正当竞争法第四章“法律责任”中，并无专门规定搭售行为法律责任的条款。因此，可援引该法第20条的规定(详见本章最后一节)，使其承担相应的赔偿责任。此外，受侵害的经营者、消费者还可根据合同法、消费者权益保护法等相关法规保护自己的合法权益。

王春渊

　　(四)招标投标中的串通行为

9 A" X) E" i8 N* G* {　　招标投标是一种竞争性缔约方式。在招标投标过程中，如果招标人与投标人或投标人之间相互串通，使招标投标的竞争性降低或丧失，就完全失去了招标投标制度的意义和作用。因此反不正当竞争法将其作为限制竞争行为予以禁止。1999年8月30日颁布的招标投标法，使反不正当竞争法中关于禁止串通招标投标的规定更加完备，更易于操作。
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　　1.行为要件。依照前述法律规定，招标投标中的限制竞争行为可分为两类：第一类，投标者之间串通投标，抬高标价或压低标价。第二类，投标者和招标者相互勾结排挤竞争对手。

; D4 s0 Z- M3 Q6 Z% j% T6 }　　认定第一类行为，其要点在于：第一，行为主体是投标者，既可能是投标者中的一部分，也可能是全体投标者;第二，在客观方面，投标者之间实施了串通行为，其方式如进行联络、进行私下协议、作出共同安排等;第三，串通的目的是通过某种安排排挤其他投标者或使招标者得不到竞争利益，即理想的价位及其他合同条件。

　　认定第二类行为，其要点在于：第一，行为主体包含两方，即招标者和投标者;第二，在客观方面，招标者和投标者之间有共谋行为;第三，这种共谋行为目的是为了让参与共谋的投标者中标，以排挤其他的投标者(如果共谋其他与招标事项无关的内容，不构成招标投标中的限制竞争行为)。

　　2.法律责任。根据反不正当竞争法第27条的规定，在招标投标中，招标者和投标者有上述两种行为之一的，造成的法律后果首先是中标无效;此外，监督检查部门可根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款。招标投标法对招标投标中的串通行为亦规定了相应的法律责任，根据后法优于前法的原则，应优先适用招标投标法。